綽號「第二代美國隊長」馬俊文，被指於 2020 年間多次在示威活動中叫喊港獨口號、展示港獨標語，被裁定「煽動他人分裂國家」罪成。區院法官陳廣池原審判刑時，指本案屬《國安法》第 21 條所指的「情節嚴重」類別，以 6 年為量刑起點，終判囚 5 年 9 個月。 馬早前申請刑期上訴，指本案不屬「情節嚴重」；即使屬於該類別，刑期仍是過重。高院首席法官潘兆初、上訴庭法官彭偉昌及彭寶琴周三（ 3 日）裁定馬上訴得直，指原審以 6 年作起點是明顯過重。 上訴庭指雖然本案屬「情節嚴重」類別，例如馬選擇敏感日子於大型商場犯案、利用互聯網擴大受眾、多次受訪時發佈煽動言論、刻意煽動學生等，但其刑責在該類別中仍屬較輕，適當的量刑起點應是 5 年 3 個月。上訴庭不干預原審的 3 個月酌情扣減，遂改判 5 年監禁。 律政司回覆指，會研究法庭的判詞，然後決定是否需要跟進。
上訴方爭議本案不屬「情節嚴重」
馬俊文由資深大律師蔡維邦，以及大律師吳宗鑾代表作出刑期上訴；律政司由署理副刑事檢控專員周天行，及署理高級檢控官陳穎琛代表。
《國安法》第 21 條列明，干犯「煽動他人分裂國家」罪者，「情節嚴重的，處 5 年以上 10 年以下有期徒刑；情節較輕的，處 5 年以下有期徒刑、拘役或者管制」。
上訴方陳詞時指，本案不屬「情節嚴重」，指馬即使叫喊「武裝起義」等，但他並無真正組織及籌備；即使本案屬於「情節嚴重」類別，但原審判囚 5 年 9 個月仍是過重。
律政司一方則指，馬有組織地挑選日子多次犯案、曾呼籲利用學校作平台，且毫無悔意，認為屬「情節嚴重」。
上訴庭指借鑑普通法「煽惑罪」
考慮各因素後裁定屬「情節嚴重」
上訴庭判詞指，《國安法》條文無界定「煽動他人分裂國家」中，何謂「情節嚴重」或「情節較輕」，而《國安法》的立法原意，是與本地法律兼容互補，因此本地法律的判刑原則適用於此罪的判刑。
上訴庭指，「煽動分裂國家」罪的情節孰重孰輕，要考慮整體實際情況而定，而借鑑普通法的「煽惑罪」，法庭在界定情節輕重時，應着眼被告的行為及所引起的實質後果、潛在風險和可能影響。
上訴庭遂列出判刑的考慮因素，包括：犯案處境及手法； 煽動次數、時間、持續性及規模；是否預謀或夥同他人犯案；是否涉及武力；被煽動的對象；是否有人被成功煽動而犯案；及犯案者的實際或潛在影響力。上訴庭指，在考慮前述因素後，裁定本案屬「情節嚴重」。
上訴庭考慮因素：
執意犯案嚴重挑戰《國安法》權威
上訴庭在判詞列出各考慮因素，指在案發時間 （2020 年 8 月至 11 月）《國安法》「雖然有效地遏止了『修例風波』所引起的暴力及違法行為」，但 9 月及 10 月港九仍有暴力非法集結發生，而馬「執意」在此背景下犯案，「無疑嚴重加劇損害國家安全和法治的風險」。
此外，判詞指馬多次公然貶損《國安法》是「兒戲」、「裝飾」、「不值一提」；又多番向公眾強調宣揚「港獨」不違法，行為嚴重挑戰《國安法》權威，和香港憲制及法治的根基，亦混淆視聽，使人誤信作出「港獨」行為不違法，增加他人分裂國家的風險。
對於上訴方所指，馬當時是對《國安法》缺乏認識，才誤信空喊口號不會犯國安罪行。上訴庭拒絕接納說法，指馬自行撰寫的求情信提及「全民勇武、武裝起義，不單是流於一句口號，更是我們的願景」、「對其所作所為，不感羞恥，毫無悔意」，顯示馬是「執意犯案」，認為說馬是因無知，或誤以為自己單純是行使言論自由而犯案，「根本是毫無理據，亦與事實不乎」。
上訴庭考慮因素：
敏感日子犯案、網上預告行動、多次受訪
上訴庭續指，案發期間「每月的 8 號、15 號、21 號和 22 號都是比較敏感的日子」—— 8 號和將軍澳與科大生周梓樂離世有關、15 號和金鐘太古廣場與梁凌杰離世有關、22 號和將軍澳則與陳彥霖離世有關，而 21 日則與 「2019 年 7 月 21 日在元朗發生暴力襲擊」有關。
判詞指馬特意選擇此 4 個日子在大型商場犯案，明顯是希望加強煽動效果。
此外，馬又在其 Facebook 帳戶及 Telegram 頻道發起活動，利用互聯網增加其煽動言論的受眾，亦顯示他是有預謀犯案；又指他多次獲保釋後，立即受記者訪問，並重複發表煽動他人分裂國家的言論，「可謂視法紀如無物」，並指馬煽動次數多及時間長，加劇了他人犯分裂國家罪的風險。
上訴庭考慮因素：
多方式滲透社會、煽動學生
上訴庭又指，馬煽動的對象是社會大眾，並特別呼籲向小、中、大學生宣揚「港獨」理念；又以「罷工」、「罷市」等方式傳達分裂國家的訊息，從而滲透社會以「醞釀下一場『時代革命』」，指馬「以年輕學生為煽動的對象，是極不負責任」，加重其罪責。
上訴庭認為，即使辯方強調馬無使用武力或任何實質計畫，但馬多次使用「建軍」、「武裝起義」等口號，單單沒有使用武力一點，不會使情節變輕。
上訴庭指原審犯錯
悔意與情節輕重無關
另外，上訴庭指被告是否有悔意，與犯罪情節輕重無關。原審法官陳廣池以馬「沒有悔意」作為其中一個原因界定本案屬「情節嚴重」是錯誤，但這錯誤並不改馬的整體行為構成「情節嚴重」。
上訴庭：「情節嚴重」中相對輕微
減刑至 5 年
上訴庭考慮整體情況，認為馬的行為在「情節嚴重」類別中仍屬較輕，量刑應貼近此類別的 5 年最低刑期，指原審以 6 年為起點是明顯過重，而適當量刑起點是 5 年 3 個月；上訴庭不干預原審因辯方抗辯手法節省法庭時間而酌情扣減 3 個月，因此改判總刑期為 5 年監禁。
上訴庭另指，「煽動他人分裂國家」罪的目的，是「充分保障國家安全和領土完整」、香港的憲制根基等重大公眾利益，確保能「防微杜漸」，及時有效地制止和懲治分裂國家行為。
而「煽動他人分裂國家」罪的控罪要旨，是讓法律在最早階段介入，阻止人煽動他人、以及阻止被煽動的人，干犯分裂國家罪。
被告馬俊文（31 歲，無業），被控一項「煽動他人分裂國家」罪，涉及 20 宗事件，指他於 2020 年 8 月 15 日至 11 月 22 日期間（包括首尾兩日），在香港煽動他人組織、策劃、實施或者參與實施旨在分裂國家、破壞國家統一的行為，不論是否使用武力或者武力相威脅，即將香港特別行政區從中華人民共和國分離出去，或非法改變香港特別行政區的法律地位。
CACC 272/2021